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El caso


Supuesto en verdad.

Madrid, seis-04-dos mil quince
Don Mario y Don Alejandro interponen demanda contra una ALUNY SA, sucesora de fusión por absorción de AUNE SA por incumplimiento de sus obligaciones contractuales del pacto de recompra de valores, pidiendo además de esto que se declare la nulidad de la orden de adquiere de fecha 24 de julio de 2006 de 30 bonos por un valor nominal de treinta.000€.

El 31 de octubre de 2017 el Juzgado de Primera Instancia de la capital de España soluciona estimando la demanda interpuesta por los demandantes, declarando resuelto el contrato de adquisición de valores.

La Sociedad Ánonima recurre la decisión, que finalmente es desestimada por la Audiencia Provincial Civil de Madrid.



Objetivo. Cuestión planteada.

Que se estime la demanda en su totalidad, declarando a la mercantil culpable por incumplimiento de sus obligaciones establecidos, resolviendo el contrato en su totalidad y declarando la nulidad de la orden de compra de los treinta bonos.

La estrategia. Solución propuesta.

La estrategia del abogado demandante consiste en considerar que se ha producido una cesión del negocio bancario del primer banco, que vendió unos bonos, a la segunda entidad que es la demandada. Considera conque se ha subrogado en su posición contractual de forma unitaria y también íntegra, pasando a ocupar la posición de la primera en todos y cada uno de los sentidos y produciéndose así una sucesión entre ambos negocios bancarios. Hace referencia también a una cláusula del contrato privado a través del que se hace la operación, que excluye de la transmisión las reclamaciones establecidos o bien extracontractuales que puedan derivarse de la actividad del vendedor.

Por otra parte, aduce una falta de información por la parte del banco sobre los peligros que entrañaba el producto bancario: peligro de impago de la rentabilidad y de no retorno del capital invertido. Se le escondió al demandante el hecho de que la finalidad de los bonos que estaba suscribiendo, era la de poder refinanciar la devolución de la inversión efectuada por los subscriptores de la primera emisión. Es por este motivo por lo que mantiene que existe mala fe por la parte del banco.

Finalmente, señala que la entidad ha infringido su deber de recompra de los bonos subscritos por el demandante.

Frente a la sentencia que estima esta demanda, el demandado interpone recurso de apelación. De nuevo, la estrategia del letrado demandante para oponerse al recurso consiste en señalar que la demandada tiene legitimación pasiva desde que la entidad festejó un contrato con la otra entidad bancaria y pasó a ocupar la posición establecido que la primera tenía con el demandado, que pasaron a gestionarse en la cartera de la entidad demandada. En cuanto a la caducidad de la acción, se niega aseverando que el instante de contabilización del dies a quo comienza en el instante del cumplimiento por la parte del deudor de las obligaciones contraídas, no en el instante de la perfección del contrato. Finalmente, sobre la carencia de información por la parte del banco, sigue manteniendo que éste no informó al demandante sobre los peligros que suponía la suscripción de los bonos de recompra.

La sentencia de segunda instancia desestima íntegramente el recurso declarando que la entidad ha infringido su deber de información en cuanto a los riesgos del producto y reafirma su legitimación pasiva como parte demandada.



El procedimiento judicial
Partes
Parte demandante:

Don Mario y Don Alejandro

Parte demandada:
ALUNY S.A.



Solicitudes efectuadas


Parte Demandante

Que teniendo por presentado el escrito, se sirva a admitirlo a trámite, tenga por interpuesta demanda de Juicio Ordinario con reclamación de 30.000 euros y declare a ALUNY S.A. como sucesor por fusión por absorción de la sociedad anterior, condenándola:

Por incumplimiento de oblgación de recompra de los bonos, resolviendo el contrato con resarcimiento de daños y abono de intereses.
Que se declare nula la orden de adquiere de los bonos.
Que se declare la resolución de los contratos sucesivos.
Que se declare “negligente” en el cumplimiento de sus obligaciones de diligencia, lealtad y también información como prestador de servicios de inversion.
Que se declare “negligente” en el cumplimiento de sus obligaciones de “seguimiento de la Inversión e Información permanente” como asesor de inversiones y protejo.
Que se le condene al pago de costas judiciales.


Argumentos


La parte demandante, en su demanda, fundamenta sus solicitudes en los próximos argumentos:

Que ALUNY S.A. realizó una fusión por absorción.
Que dicha absorción incluye asimismo los derechos y obligaciones, como a los clientes de la entidad precedente.
Que el producto financiero contratado por los diferentes inversores son contratos de préstamo bancario, cuya responsabilidad de cumplimiento establecido va a ser de la entidad que conforme a la operación societaria de fusión por absorción, haya sido la sucesora de las obligaciones y derechos de AUNE S.A. (ahora ALENY S.A. por fusión por absorción)
Que ha incumplido el acuerdo de recompra
Que los inversores fueron engañados mediante falta de asesoramiento en la venta del producto y falta de información sobre el riesgo de quiebra y también intervención. Aducen además de esto que sin estas peculiaridades y sin la existencia del acuerdo de recompra, ningún inversor minorista hubiese puesto ni un solo euro en la adquisición de los Bonos.
Que el contrato es nulo pues existe falta de consentimiento para contratar la compra de los bonos por la parte del usuario. Además existe fallo en el permiso prestado.
Además de esto es nulo por haberse faltado en su comercialización los principios de buena fe, fidelidad y diligencia.
Que hay abuso de confianza, además de incumplimiento al deber de información debido por parte del banco.
Incumplimiento objetivo de las obligaciones legales de información sobre las peculiaridades y peligros del producto por parte del profesional financiero.


Normas y artículos relacionados


Artículo seis. , NORMA , Artículo mil doscientos sesenta y cinco. , Artículo mil doscientos sesenta y uno. , Artículo mil trescientos uno. , Artículo mil ciento veinticuatro. , Artículo mil trescientos nueve. , Artículo mil setecientos cuarenta. Código Civil.
Artículo 10. Condición de parte procesal lícita. , Artículo 31. Intervención de abogado. , Artículo veintitres. Intervención de procurador. , Artículo 38. Consideración de oficio de la carencia de competencia internacional y de jurisdicción. , Artículo cuarenta y cinco. Competencia de los Juzgados de Primera Instancia. , Artículo 248. Clases de procesos declarativos. , Artículo 399. La demanda y su contenido. , Artículo doscientos cuarenta y nueve. Ámbito del juicio ordinario. , Artículo 394. Condena en las costas de la primera instancia. Ley de Enjuiciamiento Civil.


Reportaje aportada


La parte demandante en su demanda aportó los siguientes documentos:

Fusión por absorción de ALUNY S.A. a AUNE S.A.
Noticias de prensa anunciando la absorción
Contrato con acuerdo de recompra
Carta del Director General de la entidad.
Comunicación del presidente de la mercantil.
Carta a los clientes inversores.
Extractos de la cuenta corriente.
Folleto informativo de la fusión por absorción
Informe pericial.
Cartas de requerimiento con acuse de recibo.
Guía sobre la prestación del servicio de asesoramiento en materia de inversión emitido por la CNMV.


Estructura procesal


Demandante

Que dada la fusión por absorción de las entidades, ha existido una falta de información hacia los inversores así como un incumplimiento de los contratos y nulidad de exactamente los mismos.


Resolución Judicial


Fecha de la resolución judicial: treinta y uno-diez-2017

Fallo o parte dispositiva de la resolución judicial:
El Juzgado de Primera Instancia de Madrid dictó Sentencia por la que declara resuelto el contrato de adquisición de valores y conden a la mercantil demandada a restablecer a la actora los treinta.000 euros y los intereses legales de la subscripción. Además de esto impone de manera expresa las costas a la demandada.

Fundamentos jurídicos de la resolución judicial:
En la Sentencia se arguye, primeramente, que las dos sociedades AUNE Y ALUNY sociedad anónima, han hecho pensar a sus clientes que se había producido una sucesión universal consecuencia de una absorción, transmitiéndose la totalidad de las obligaciones asumidas.

La demandada además de esto, no aportó prueba sobre haber proporcionado a los actores información clara, veraz y detallada sobre las peculiaridades y peligros de los mismos. Por lo que el banco infringió las obligaciones que al respecto le imponía la LMV. Por lo que se trata de un incumplimiento grave de los deberes exigibles al profesional que opera en el mercado de valores en su relación con clientes potenciales o bien actuales, constituyendo título jurídico de imputación de responsabilidad por los daños sufridos por estos commo consecuencia de pérdidas que hayan podido incurrir por su conversión.



Segunda instancia


Tipo de recurso: Recurso de apelación
Recurrente: ALUNY SA
Data del recurso: 28-doce-dos mil diecisiete
Tribunal: Audiencia Provincial Civil de Madrid


Documentación


Documentos aportados en la demanda.



Resolución judicial del recurso


Data de la resolución judicial: 25-04-2018

Fallo o parte dispositiva de la resolución judicial:
La Audiencia Provincial Civil de Madrid dictó sentencia resolviendo el recurso de apelación, desestimándolo, de la próxima manera:

Desestimación del recurso de apelación interpuesto por la representación procesal de frente a la sentencia dictada por el Juzgado de Primera Instancia, confirmando la resolución indicada e imponiendo a las partes apelantes las costas procesales ocasionadas en esta alzada.

Contra esta Sentencia no cabe recurso ordinario alguno, sin perjuicio de que contra exactamente la misma puedan interponerse aquellos extraordinarios de casación o bien infracción procesal.

Fallo o bien parte dispositiva de la resolución judicial:
La Audiencia Provincial en su Sentencia confirma los fundamentos de los Juzgados de Primera Instancia, sin acoger ninguno de los motivos de apelación aportados por el recurrente.

Jurisprudencia


Tribunal Supremo, núm. 917/2016, de veintisiete-04-dos mil dieciseis. CasosReales.Jurisprudencia. Marginal: 69727370
Tribunal Supremo, núm. 118/2007, de quince-dos-2007. CasosReales.Jurisprudencia. Marginal: doscientos tres mil cuatrocientos seis
Tribunal Supremo, núm. 204/2004, de dieciocho-tres-dos mil cuatro. CasosReales.Jurisprudencia. Marginal: ciento cincuenta y siete mil novecientos cuarenta y seis
Tribunal Supremo, núm. 760/2003, de 17-siete-dos mil tres. CasosReales.Jurisprudencia. Marginal: ciento sesenta y cuatro mil setecientos once


Formularios jurídicos relacionados con este caso


Modelo de interposición de recurso de apelación


Biblioteca


Libros


La Responsabilidad Civil de los Presidentes, Directivos, y Administradores de Ligas Profesionales, Sociedades Anónimas Deportivas, Federaciones Deportivas, y Clubes Deportivos, y Clubes Deportivos, Estatales y Autonómicos
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